España: Traslado de la residencia habitual del menor al extranjero: el interés superior del menor como parámetro

Por Laura Carballo Piñeiro*

La Sentencia del Tribunal Supremo español, Sala de lo Civil, núm. 536/2014, de 20 de octubre, de la que es Ponente el Ilmo. Magistrado José Antonio Seijas Quitana, establece con acierto los parámetros que han de tomar en consideración los órganos jurisdiccionales para decidir sobre la autorización de traslado de la residencia habitual del menor al extranjero en caso de oposición de uno de los progenitores.

En el caso se trataba de menor español residente habitual en España cuya madre, de nacionalidad brasileña, solicita autorización para trasladar la residencia habitual a Brasil, una vez consumado el divorcio de su cónyuge, nacional español.

Ante la oposición del padre al traslado, el órgano de segunda instancia resuelve en contra tomando en consideración la nacionalidad española del menor. En cambio, el Tribunal Supremo aprecia lo siguiente:

“Ocurre en este caso que hay un evidente desacuerdo entre los padres respecto a la nueva residencia de su hijo, razón por la que se ha acudido a la autoridad judicial, que lo ha resuelto manteniendo al hijo bajo la custodia de su padre en España; pronunciamiento que no responde al interés del menor afectado por una solución indudablemente conflictiva, pero ajustada a una realidad, cada vez más frecuente, que no es posible obviar, como es el de matrimonios mixtos. Y es que una cosa es que el padre tenga las habilidades necesarias para ostentar la custodia del niño, y que no se aprecie un rechazo hacia alguno de ellos, y otra distinta el contenido y alcance de esas habilidades respecto de un niño, de corta edad, que ha creado unos vínculos afectivos con su madre con la que ha permanecido bajo su cuidado desde su nacimiento hasta la fecha, incluido los dos años de separación de hecho en el que marchó de Tomelloso a Burgos, ciudad en la que fijó su residencia, con contactos mínimos y esporádicos a partir de entonces con su padre. El cambio de residencia afecta a muchas cosas que tienen que ver no solo con el traslado al extranjero, con idioma diferente, como es el caso, sino con los hábitos, escolarización, costumbres, posiblemente de más fácil asimilación cuando se trata de un niño de corta edad, e incluso con los gastos de desplazamiento que conlleva el traslado cuando se produce a un país alejado del entorno del niño por cuanto puede impedir o dificultar los desplazamientos tanto de este como del cónyuge no custodio para cumplimentar los contactos con el niño. Es el interés del menor el que prima en estos casos, de un menor perfectamente individualizado, y no la condición de nacional, como factor de protección de este interés para impedir el traslado, como argumenta la sentencia, soslayando la valoración relativa a si el menor está mejor con su padre que con su madre, a la que tampoco concede la guarda ante la posible permanencia en España. La seguridad y estabilidad que proporciona el núcleo materno no se garantiza con la permanencia de la madre y el hijo en España. No es posible obligar a la madre a continuar en un país que no es el suyo y en un entorno familiar, que tampoco es el del niño, al haberlo abandonado durante más de dos años, para hacer posible sus expectativas familiares y laborales vinculadas al interés de su hijo, al que va asociado, y es que, el respeto a los derechos del niño no implica necesariamente ir en detrimento de los derechos de los progenitores”.

Puede accederse a la sentencia en la base de datos del Consejo General del Poder Judicial, CENDOJ; o en Diario La Ley, núm. 8414, 7 de noviembre de 2014.

* Profesora Titular de Derecho internacional privado, Universidad de Santiago de Compostela

Un comentario en “España: Traslado de la residencia habitual del menor al extranjero: el interés superior del menor como parámetro

  1. Laura: gracias por compartir esta decisón. Me viene genial a un asunto que estoy llevando aquí en Brasil. En mi caso, la cuestión es de substración de menor, pero el argumento usado en la decisión que nos comenta, me viene como un guante!

    De paso, observo que me pareció muy aguda la decisión del traibunal y la observación que el interés superior del niño no se respeta solamente desde la perspectiva de la nacionalidad.

    Gracias una vez más. Saludos desde Brasil.

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